以其他科技成果权 保护育种者的经济利益
武合讲
《种子法》第十二条设立的育种者保护制度，对授权品种适用植物新品种权保护制度保护品种权人的合法权益作了明确规定，但对育种者选育的非授权品种得到推广应用的，如何依法获得相应的经济利益，没有具体规定。本文从对选育品种的法律属性分析入手，就申请品种或其他非授权品种得到推广利用的，育种者选择何种方式保护除人身权以外的经济利益，予以探讨。
1现有知识产权保护法律制度对选育品种的保护。
选育的品种属于育种者智力劳动创造的科技成果，应受知识产权法律制度予以保护；但是，从现有的知识产权保护法律制度中，很难找到与保护育种者选育品种经济利益相对应的具体明确的法律规定。
1.1专利、商标、发现权，不能保护育种者选育品种的经济利益。
专利法第二十五条明文规定动植物品种不授予专利权，选育的品种不能享有专利权保护。选育的品种不是商品标识，不能享有商标专用权保护。选育的品种是人工创造的，不是发现的，不可能享有发现权保护。
1.2反不正当竞争制度，不能有效保护育种者的经济利益。
选育品种技术秘密的载体是其特征特性即表现型，既不是仅存在于脑海之中的他人无法感知的育种家的思想，又不是存在于细胞内人们看不见摸不着难以举证证明的基因型。植物品种的基因型，既不是育种者选择的对象，也不是侵权人侵犯的对象，还不是育种者和他人可能知悉的对象（目前，人们除对极少数物种测定了其基因序列外，对某个特定植物品种具体的基因组成，既不必要也不能知悉），不属于保密范围，不受反不正当竞争制度保护。选育品种的特征特性是育种者创造的技术成果，在公开前属于技术秘密，受反不正当竞争制度保护。育种者选育的、品种试验审定的和DUS测试的、审定公告和授权公告公告的都是植物新品种的特征特性。品种审定公告和品种权申请公告，使植物新品种的“育种过程和育种方法，包括系谱、培育过程和所使用的亲本或者其他繁殖材料来源与名称”以及品种的特征特性等详细技术信息均予公开。植物新品种的特征特性一经公开即为公众所知悉，不能再享有技术秘密保护权。
1.3品种权保护制度，不能保护非授权品种育种者的经济利益。
应审定品种一经审定通过，领取种子生产经营许可证的即可生产推广经营其种子；如果育种者对选育的品种不享有品种权，就难以从品种推广利用中获得经济利益。即使是申请品种权过程中的申请人，在自初步审查合格公告之日起至被授予品种权之日止的临时保护期间，对未经申请人许可为商业目的生产或者销售及利用申请品种的繁殖材料的单位和个人，也没有干涉的权利；只有等到被授予品种权后，品种权人才享有追偿的权利。由于临时保护期间品种权申请人既没有权利制止他人使用申请品种的繁殖材料，也没有权利要求申请品种使用人支付使用费，故不能利用品种权保护制度保护非授权品种育种者的经济利益。
1.4种子生产经营许可制度，不能保护育种者的经济利益。
品种审定公告一旦发布，有关主要农作物品种就成为经审定通过的已知品种；具备生产经营条件的种子生产经营者申请生产经营主要农作物种子的，种子管理机关就应予以许可。因为品种权人许可使用授权品种的繁殖材料权与种子管理机关许可生产经营种子权有着本质的区别，品种权人仅有许可种子生产经营者使用、销售、利用其授权品种繁殖材料的权利，而无权干涉他人生产经营种子的自主权；所以包括育种者和品种权人在内的任何人都不得干涉领取种子生产经营许可证的种子生产经营者的种子生产经营自主权。
2利用其他科技成果权，保护育种者对选育品种的经济利益。
育种者对其选育的品种，享有《民法通则》第一百一十八条规定的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以外的其他科技成果权。育种者对选育的品种得到推广的经济利益，可以其他科技成果权予以保护。
2.1选育的品种属于其他科技成果。
2.1.1选育的品种是育种者创造的植物作品。
四种脱氧核糖核苷酸在DNA中特定的组成方式和排列顺序，形成特定的DNA链。特定的DNA链承载着特定的遗传密码。特定的遗传密码控制着特定的性状表达。特定的性状表达即特定的表现型使人们通过感官能够感觉育种者选育的品种的特征特性与现有品种之间具有的明显区别；与现有品种具有明显区别即特异性的植物品种就是植物新品种。
植物新品种是以遗传密码写成的、以植物性状表达的植物作品。植物新品种，从基因型来说是以脱氧核糖核苷酸书写成的生物作品；从表现型来说是以特征特性组成的植物作品。基因及其控制的性状是植物作品中的句子，DNA及其控制的性状组合是植物作品中的段落，一个染色体组及其控制的植物全部性状组成一部完整的植物作品。
2.1.2选育的品种是育种者创造的劳动结果，属于科技成果。
《主要农作物品种审定办法》规定， 申请审定的品种应当与现有品种有明显区别，具有先进性和实用价值（如《NY/T1197-2006农作物品种审定规范玉米》4.1.1规定玉米的丰产性区试应每年产量平均比对照超过≥5%）。具有明显区别于现有植物品种和具有先进性和实用价值的品种才可能经审定通过成为植物新品种。育种者选育的植物新品种，是育种者通过科学研究活动而取得的具有创新性、先进性和实用价值的创造性的劳动结果，属于一种科技成果。
科技成果是一个复合名词。科学成果和技术成果综合称为科技成果。科学与技术是两个相互联系又互相区别的概念。科学是人类对自然界客观对象认识的结晶和改造客观世界实践经验的概括和总结。技术是人类为了达到某一目的而从事某种操作的方法和技能，是根据生产实践经验和自然科学原理而发展成的各种工艺方法和技能。科学与技术是彼此联系的。科学属于认识性范畴，技术属于实践性范畴。科学是技术的基础，技术利用科学所揭示的规律来发展自己的操作方法和技能。从客观自然到主观认识是科学的主要任务，从主观认识到对客观自然的控制和改造则是技术的职责。科学成果是指科研人员在他所从事的某一科学技术研究项目或课题研究范围内，通过实验观察、调查研究、综合分析等一系列脑力、体力劳动所取得的、并经过评审或鉴定确认具有学术意义和实用价值的创造性结果。技术成果是指利用科学技术知识、信息和经验作出的涉及产品、工艺、材料及其改进等的技术方案。科学成果不能代替技术成果，科学成果向技术成果的转化还需要一定的时间、物质等条件。植物遗传规律和育种理论以及育种方法是育种者创造的科学成果；植物新品种是育种者应用育种理论、育种方法、育种经验等理论研究成果和品种资源、育种设备等物资条件历经数年创造出的技术成果。
2.2植物新品种不具有再现性，其权利应自动产生。
植物新品种不具有再现性。每种植物均含有少则几十万多则几千万对基因，控制着成千上万个性状，由于性状遗传遵循分离重组规律，不仅依据品种审定公告知道植物新品种的“育种过程和育种方法，包括系谱、培育过程和所使用的亲本或者其他繁殖材料来源与名称的详细说明”的所属技术领域的技术人员不能够再生产出该植物新品种，即使是该植物新品种的育种者本人，也不能再选育出完全相同的植物新品种。世界上不可能出现两个完全相同的植物新品种。植物新品种是育种者选育的特定物。种子是生产者利用植物新品种的繁殖材料繁殖的种类物。植物新品种的推广利用是良种繁育过程。良种繁育仅是对植物新品种的复制，而不是再现。这正是《植物新品种保护条例》规定“任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售该授权品种的繁殖材料，不得为商业目的将该授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料”，只控制复制（良种繁育），不控制再现（品种选育）的原理所在。
著作权法保护的其他作品也都不具有再现性。不同的作家即使是同一作家也不可能写出完全相同的文字作品；不同的画家即使是同一画家也不可能画出完全相同的图画；同一电影厂也不可能拍摄出完全相同的电影。相同的文字图像作品是印刷的，同样的电影是拷贝的，同样的光盘是复制的。植物新品种和著作权法保护的其他作品一样，都具有独创性、初创性和原创性，而不具有再现性。正是基于上述四项特性，著作权法才规定著作权不必履行登记、注册手续，自动产生。用性状重组等方法选育植物新品种，较用文字重组等方法写作作品，要难得多；理应对植物新品种予以更有力的法律保护。既然植物新品种和著作权法保护的其他作品一样也不具有再现性，其权利也理应不必履行登记、注册手续，就自动产生。用科技成果权保护育种者对植物新品种的权利，与用植物新品种权或专利权保护相比，不仅保护期限长，而且减少了申请登记的人力、财力和时间利益的损失以及申请被驳回的风险。
3 植物新品种和杂交种保护方式的区别。
3.1杂交种具有再现性，可以申请专利权保护。
专利法规定，“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。……实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果”。专利“说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准”。这里讲的“能够制造”，是指作为发明的技术方案，应当是可以实现的。这里讲的“实现”，是指必须具有再现性，发明作为一种技术方案应当可以重复实现，即所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，按照说明书记载的内容，不需要创造性的劳动，就能够再现该发明的技术方案，并能够达到预期的效果，不必对专利原始产品复制。杂交种具有再现性。育种领域的技术人员利用审定公告或申请公告公告的杂交种亲本和组合方式，执行《GB/T 17315-1998玉米杂交种繁育制种技术操作规程》、《NY/T 1734-2009 杂交棉人工去雄制种技术操作规程》等相关技术规程，就可配制出相应的杂交种。杂交种只能再现不能复制。因杂交种复制即繁育的后代是杂交二代，杂交二代因不具有一致性已经不属于法律上的品种或种子了，不具有生产利用价值。杂交种的制种是杂交种的再现，杂交种的制种即生产方法可以申请生产方法专利权。这正是“郑单14”、“农大108”、“豫玉25”等玉米杂交种获得专利权保护的原因所在。
3.2植物新品种不具有再现性，不能申请专利权保护。
著作权又称版权。“版权”一词，英文为“Copyright"，直译为“复制权”，强调复制的权利。植物新品种和其他作品一样只具有可复制性。植物新品种的性状固定于植物体上，通过植物的生长发育使人们感知。植物生长发育过程就是对植物新品种特征特性的复制，这种复制称为“良种繁育”。植物新品种不具有再现性，是其与杂交种等专利产品的本质区别，也是专利法规定动植物品种不授予专利权的重要原因之一。
4 现有法律框架下育种者经济利益的保护。
4.1不宜直接适用著作权法保护育种者对选育品种的经济利益。
随着文化和科学事业的发展，著作权的客体不断出现；如计算机软件、录音制品，都是后来作为著作权客体给予保护的。需要指出的是，能否作为著作权法的客体，必须由法律、行政法规规定，以保证法制的统一。就现有法律法规而言，尚未将植物新品种列入著作权保护的客体，所以，尽管植物新品种具备作品的法律属性，著作权保护较专利权和品种权保护力度大且经济，但在法律没有明确规定的情况下，难以直接利用著作权法保护育种者对植物新品种享有的经济利益。
4.2以其他科技成果权保护育种者的经济利益。
4.2.1植物新品种属于其他科技成果的实体法律依据。
《促进科技成果转化法》、《农业技术推广法》和农业部颁布的《农业科学技术成果鉴定暂行办法》，都明确将植物新品种规定为农业科技成果。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》和《科技成果鉴定规程（试行）》，都将植物新品种规定为技术成果。上述法律为植物新品种属于科技成果，提供了直接的明确的实体法律依据。
4.2.2育种者对植物新品种享有其他科技成果权的实体法律依据。
权利来源于法律，由法律授予。育种者对其选育品种享有科技成果权，也要由法律明确规定。在民事法律上，育种者对选育品种的权利属于《民法通则》第一百一十八条规定的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以外的其他科技成果权；育种者享有的其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。该法条明确授予了权利人对侵害其科技成果的人有权要求停止侵害、赔偿损失的权利。《促进科技成果转化法》第三十四条规定，“侵占他人的科技成果，侵犯他人合法权益的，依法承担民事赔偿责任”，从相反的方向为育种者对其选育的品种享有其他科技成果权提供了法律渊源。
4.2.3维护其他科技成果权的程序法律依据。
育种者基于其对植物新品种享有的其他科技成果权，要求侵权人停止侵害、赔偿损失向人民法院提起诉讼的，依据最高法院颁布的《民事案件案由规定》，应列为其他科技成果权纠纷；该规定为育种者保护其他科技成果权提供了程序法律依据。在植物新品种属于著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以外的其他科技成果权的法律性质明确，又有育种者可以要求侵权人停止侵害和赔偿民事损失的具体授权，法院受理案件的案由具体，即实体法和程序法都有明确规定的情形下，育种者对选育的品种享有的经济利益如果遭到侵害，可以通过向法院提起其他科技成果权纠纷之诉，予以保护。
作者联系方式：电话：010-62128839，手机：13605306590，Email:whj148@126.com；住址：北京市中关村南大街12号中国农科院。
铜陵市人民政府行政首长问责暂行办法
安徽省铜陵市人民政府
铜陵市人民政府行政首长问责暂行办法
铜政〔2009〕9号
县、区人民政府，市政府各部门，各有关单位：
《铜陵市人民政府行政首长问责暂行办法》已经2008年12月16日市政府第23次常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。
铜陵市人民政府
二○○九年二月四日
铜陵市人民政府行政首长问责暂行办法
第一条 为了促进行政首长依法行政，防止和减少行政过错，提高行政效能，保证政令畅通，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》和《安徽省人民政府行政问责暂行办法》等规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 市政府对市政府部门的行政主要负责人、市辖县（区）长（含主持工作的副职，以下统称行政首长）的行政问责，适用本办法。
第三条 本办法所称市政府部门包括市政府办公室，市政府组成部门、直属机构、特设机构、市政府部门管理的机构、议事协调机构的办事机构、派出机构和具有行政管理职能的市政府直属事业单位。
本办法所称行政问责，是指市政府对行政首长故意或者过失不履行或者不正确履行法定职责，以致失职、影响行政秩序和效率，造成公共利益或者公民、法人和其他组织的合法权益受到损害，依照本办法规定追究其责任。
有问责情形的行政首长引咎辞职的，不再依照本办法问责。
第四条 行政问责应当按照行政首长负责制的要求，坚持权责统一、有错必究，过错与责任相适应，教育与惩戒相结合的原则，合法、客观、公正地进行。
第五条 行政首长应当严格履行法律、法规、规章和市政府依法赋予的各项职责，认真完成市政府交办的各项工作任务，严格依法行政，自觉接受监督，全心全意为人民服务。
第六条 公民、法人和其他组织认为行政首长有不履行或者不正确履行法定职责的行为，有权向市政府检举或者控告。
第七条 行政首长推行依法行政不力，有下列情形之一的，应当问责：
（一）因本单位不作为、乱作为造成重大人员伤亡或特别重大经济损失的；
（二）没有执法资格的机构或人员从事行政执法活动，造成恶劣影响的；
（三）对投诉举报和监督检查中发现的问题不及时调查处理的；
（四）违法出台规范性文件，严重影响政府形象的；
（五）拒不履行生效行政判决和行政复议决定的。
第八条 行政首长违反规定进行决策，发生重大决策失误，有下列情形之一的，应当问责：
（一）对涉及经济社会发展的重大决策事项或者专业性强的决策事项，未按规定程序进行必要性和可行性论证的；
（二）对社会涉及面广、与人民群众利益密切相关的决策事项，未按规定向社会公布，或者未通过举行座谈会、听证会、论证会等形式听取意见的；
（三）因决策失误造成重大人员伤亡、财产损失、生态环境破坏或者其他不良社会影响的；
（四）其他违反法定权限和程序的决策行为，造成工作损失或者不良社会影响的。
第九条 行政首长违法行使权力，有下列情形之一的，应当问责：
（一）制定的决定和命令与法律、法规、规章或者上级机关的决定、命令相抵触的；
（二）违法设定或者实施行政许可、行政处罚、行政收费或者行政强制措施等行为的；
（三）采取的行政措施违法或者不当引发群体性事件，或者对群体性、突发性事件处置失当造成严重后果的；
（四）截留、滞留、挤占或者挪用财政资金和政府代管资金的；
（五）违反规定安排使用财政资金、国有资产，造成财政资金浪费或者国有资产流失的；
（六）非法干预市场经济活动的；
（七）利用权力为本人、本单位及其工作人员谋取利益的。
第十条 行政首长对上级机关的决策和部署执行不力，有下列情形之一的，应当问责：
（一）对国家方针政策或者上级机关依法作出的决定、命令不落实或者拒不执行的；
（二）无正当理由未能按期完成市政府部署的工作目标任务的；
（三）不正确执行上级机关的决策和部署，给公共利益或者公民、法人和其他组织的合法权益造成严重损失，或者给政府工作造成恶劣影响的；
（四）对人大代表、政协委员提出的议案、建议、提案不办理、不答复，造成严重后果或者不良社会影响的。
第十一条 行政首长履行监管职责不力或者处置失当，有下列情形之一的，应当问责：
（一）发生重特大突发公共事件时，未按照规定和实际情况，及时、有效、妥善处理和组织救援的；
（二）未按规定制定突发公共事件应急预案和安全管理制度，或者发现重大公共安全、生产安全隐患后不依法采取处置措施，出现重特大责任事故或者造成不良社会影响的；
（三）瞒报、谎报或者故意迟报突发公共事件等信息的；
（四）重大建设项目发生重大失误或者出现严重质量问题，造成重大损失或者恶劣影响的；
（五）对涉及群众合法利益的问题不及时解决，或者对群众反映的问题能够解决而不及时解决，造成严重后果或者不良社会影响的。
第十二条 行政首长不认真履行内部管理职责，有下列情形之一的，应当问责：
（一）本部门工作效能低下，服务质量差，群众反映强烈的；
（二）对所属单位或者工作人员监管不力，导致其发生严重违纪违法行为，造成严重后果或者恶劣影响的；
（三）对所属单位或者工作人员违纪违法行为包庇、袒护、纵容的；
（四）授意、指使、纵容本部门工作人员阻挠、干预、对抗监督检查或者案件查处，或对办案人、检举人、控告人、证明人打击报复的；
（五）指使、授意本部门工作人员弄虚作假的；
（六）因管理不力造成其他严重后果或者不良社会影响的其他情形。
第十三条 下列情形为行政问责的信息来源渠道：
（一）上级机关的指示、批示；
（二）市政府常务会议组成人员的问责建议；
（三）审判机关、检察机关的司法建议和检察建议；
（四）监察机关、审计机关的问责建议；
（五）市委、市政府督查部门的督查建议；
（六）工作考核或者作风、政风、行风评议结果及效能监察廉能问责建议；
（七）人大代表、政协委员的询问、质询、建议和提案；
（八）公民、法人或者其他组织的检举和控告；
（九）新闻媒体曝光的材料；
（十）其他渠道获知的行政问责信息。
第十四条 行政问责的形式包括：
（一）诫勉谈话；
（二）通报批评；
（三）责令作出检查；
（四）责令公开道歉；
（五）责令辞职；
（六）建议免职。
以上问责方式可以单独适用或者合并适用；采用前款第（五）项、笫（六）项方式问责的，按照管理权限和规定的程序办理。
依照法律、法规、规章的规定，需要追究被调查的行政首长其他责任的，按相关规定办理。
第十五条 市政府根据行政问责信息，对有未认真履行职责嫌疑或行为的行政首长，适时进行警示告知，督促其认真履行职责。仍不纠正的，进入问责程序，责成市监察局或者有关部门组成调查组进行调查核实。
调查组应当在60日内按照规定的权限和程序进行调查。情况复杂的，经市政府批准，可以适当延长调查期限。
被调查的行政首长应当配合调查，并有权陈述和申辩。
第十六条 调查人员办理的行政问责事项与本人或者其近亲属有利害关系的，应当回避。
调查人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，依照有关规定追究其责任。
第十七条 调查结束后，调查组应当向市政府提交书面调查报告。调查报告应当包括行政问责情形的事实、初步结论和处理建议。
市政府接到调查组的书面调查报告后，应当集体讨论作出是否问责的决定。
第十八条 市政府对行政首长的问责处理决定应当书面通知本人，同时告知作出问责批示或者提出问责建议的单位或者个人。
第十九条 行政首长拒绝执行问责处理决定的，市政府依照管理权限建议免去其职务后，再作出处理。
第二十条 行政首长对问责处理决定不服的，依照《中华人民共和国公务员法》规定的程序申诉。
第二十一条 行政首长的行为涉嫌违反行政纪律、应当给予行政处分的，由任免机关或者监察机关依照有关规定和程序处理；涉嫌违反党纪的，移送党的纪律检查机关处理；涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。
第二十二条 行政首长被问责的情形是由其他负责人或者工作人员造成的，应当依照有关规定追究相关人员责任。
第二十三条 县、区政府和市政府各部门参照本办法制定本地区或本部门的行政问责办法。
第二十四条 本办法自发布之日起施行，有效期5年。