纵观新中国成立以来刑事诉讼法学的发展,不难发现,其理论研究大体受“真理论”影响,这表现在,刑诉法学界普遍接受了以“实事求是”原则为指导的追寻真理的观念模式。受这一观念模式所支配,有一时期的刑诉法学研究多集中在证据理论方面,学者们对在诉讼领域里人们主观如何逼近客观的研究饶有兴趣。这一现象也很自然,因为真理论所倡导的观念模式在刑事证据理论中得到了最为充分的运用。尽管这一阶段的理论研究也触及和探讨了刑事诉讼中的其他理论问题,但是在以真理为主导的思维模式的框架内,这些问题要么打上时代的封签,要么做一些阿奉的解释,问题的研究无法深入下去。上述研究倾向进而影响到人们对刑诉法学的整体认识,于是得出整个刑事诉讼的目的在于追求实体真实,整部程序法是为实体法服务的结论。这种研究状况一直延续到九十年代才有所改观。随着刑诉法学研究的深入,“真理论”的观念模式在认识和解释一些重要的理论问题时连续遇到障碍,比如,无罪推定问题,上诉不加刑问题,证据排除法则问题等。对上述问题,若从执著于真理的角度,仅以事实来判断或度量,是无法做出令人满意的解答的。人们确实发现,“真理论”解决不了刑事诉讼法学领域中的所有问题,法律问题涉及到真理抑或真实性问题,但不能全部归结为真理问题加以研讨。
实践表明,持实体真实与正当程序的统一是刑事诉讼中最佳的价值选择。过去,我国法学界过于强调实体而轻视程序,实乃法学幼稚的表现。反过来,在注重程序、强调程序的今天,我们更不应该走到忽略实体、排斥实体的另一端。当前,学界对程序与实体的并重对待,反映了学者们的价值觉悟,它是价值观导入的结果,也是法学走向成熟的表现之一。在理论层次上,刑诉法学已跨出“注释法学”的藩篱,迈上“理论法学”的台阶。如果再拿当年的眼光评判中国刑诉法学研究现状的话,恐怕有些不适时宜了。随着人们对程序认识的深入和对程序法研究的加强,我国刑诉法学者已开始对刑事诉讼法学领域中的一些重大理论问题进行探讨,提出了一些新的概念和范畴,如诉讼目的、诉讼结构、诉讼职能和诉讼价值等。这些概念和范畴均触及到了刑诉法学的基础理论问题,并且均须上升到法理学或法哲学的高度才能求得甚解。正是得益于这些重大基础问题的研讨,我国的刑诉法学不仅扎下了深厚的理论根基,而且其学科理论体系也日渐丰满起来。对于这种研究境界,有学者称之为刑事诉讼法理学或刑事诉讼法哲学。不管现阶段的
刑诉法学是否已达到了上述理论层次,为了表示它和“注释法学”的区别,笔者将其称作“理论法学”。如果说,注释法学的最大特征在于以现行的法律规则为基点来塑造自己的理论命题的话,那么理论法学的特征在于以法学原理为基点来演绎其学科理论体系。当前能够反映我国刑诉法学已进入理论法学阶段的显著标志,是一系列基本范畴的形成。这些基本范畴实际上是刑事诉讼法学各分支理论的浓缩,一经伸展将会构造出一座系统有序的理论大厦。
自由、秩序、公正和效率是刑事诉讼共同追求的基本价值目标,这些基本的目标既相互渗透、相互包含,在一定的条件下又相互对立、相互冲突,从而以其多元的价值形态交织在刑事诉讼理论网络之中。这也说明,刑事诉讼的建构并非是固定在一种价值模式或一个价值方位上而单向发展的。事实上,刑事诉讼所树立的每一个价值目标和其所倾注的每一种价值追求,均从不同侧面反映了人们对刑事司法制度觊觎的理想期望与理性期待。正是得益于人们对这些不同价值目标的执著追求,刑事诉讼制度的建构才日臻完善,刑事诉讼法学的研究也才日趋走向深入。
由于传统的政治、经济因素和相关的法律文化影响所致,当前我国的刑事诉讼在其价值深层上尚存在一些缺陷和不足,这主要体现在:一是对刑事诉讼价值目标的选择与追求有所失衡。比如,就“秩序”与“自由”这一对价值目标来说,我国的刑事诉讼理论往往对“秩序”的价值较为看中,而对“自由”的诉讼价值则强调得不够,其结果造就了一种惯于维护国家强大的司法权力,而慎于增加公民孱弱的个人权利的诉讼体制。二是对刑事诉讼价值目标的认识与理解存在着观念上的偏差。比如,在我国刑事诉讼中,人们对“效率”这一价值目标的理解与把握就存在着很大的偏狭之处。
婚纱摄影店未经他人同意，以营利为目的利用他人婚纱照做店面形象牌和宣传栏，侵犯了他人的肖像权，作为个体工商户的婚纱摄影店店主应当承担赔偿损失、赔礼道歉等侵权责任。同时，应综合侵权人的侵权行为手段、方式、场合、持续时间、侵权人的赔偿能力、本地平均生活水平等情况确定赔偿侵犯肖像权的损失，即肖像权使用费、精神损害抚慰金的数额。对于受害方特定方式的赔礼道歉诉讼请求，应考虑到侵权人已赔礼道歉、特定方式的赔礼道歉将给第三人合法权利带来的不利影响等情况进行裁判。
【案情】
2012年1月，被告唐某未经原告陈某、夏某同意，使用二原告4张婚纱照，用于江苏省泗洪县孙园镇婚纱摄影店宣传广告，其中门头形象牌3张，宣传栏1张，后被二原告发现。2012年5月中旬，被告唐某将该婚纱摄影店注销工商登记，店面转让给他人经营。2012年5底，被告唐某拆下婚纱摄影店形象牌和宣传栏。2012年6月初，被告唐某和现在的委托代理人杨某携带一些礼品，到二原告处道歉。二原告认为，被告唐某在经营期间未经二原告同意，擅自使用二原告的婚纱照作为门面广告长达数月之久，严重侵犯了二原告的肖像权，并在二原告的亲戚朋友中引发了一些贬低性评价，给二原告造成了严重精神损害。因双方就侵权损害赔偿协商未果，二原告诉讼来院，请求判令被告唐某赔偿肖像权使用费20000元、精神损害抚慰金10000元，请求判令被告唐某在原挂置二原告婚纱照处公开张贴道歉信一年。
【判决结果】
一、被告唐某赔偿原告陈某、夏某肖像权使用费3500元、精神损害抚慰金1500元，合计5000元，于本判决生效后十五日内履行完毕；
二、驳回原告陈某、夏某其他诉讼请求。
案件受理费200元（已减半收取），由被告唐某负担。
一审判决宣判后，原、被告在法定期限内均息诉服判，均未提出上诉请求，该判决已发生法律效力。
江苏省泗洪县人民法院经审理认为，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像；以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。本案中，被告唐某未经二原告同意，以营利为目的利用二原告婚纱照做婚纱摄影店形象牌和宣传栏，侵犯了二原告的肖像权，应当承担赔偿损失、赔礼道歉等侵权责任。二原告请求的20000元肖像权使用费、10000元精神损害抚慰金明显过高，结合被告唐某的侵权行为手段、方式、场合、持续时间、本地平均生活水平等情况，酌定被告唐某赔偿二原告的肖像权使用费3500元、精神损害抚慰金1500元。对于二原告的“被告唐某应当在原挂置二原告婚纱照处公开张贴道歉信一年”诉讼请求，泗洪法院认为，被告唐某原婚纱摄影店已注销工商登记，店面转让给他人经营，其本人已不再经营，在“原挂置二原告婚纱照处公开张贴道歉信一年”显然给他人合法权利带来一定的不利影响，且被告唐某已进行了道歉，故其该项诉讼请求，法院不予支持。法院据此作出判决。
【评析】
一、婚纱摄影店侵犯肖像权的责任承担主体
婚纱摄影店侵犯他人肖像权的，具体责任承担主体应视婚纱摄影店的性质而定。如果婚纱摄影店登记为个体工商户的，其户主应当为侵权责任承担主体；如果婚纱摄影店登记为合伙企业的，应当由所有合伙人承担侵权责任；如果婚纱摄影店注册为有限责任公司的，应当由婚纱摄影有限责任公司承担侵权责任。
对于个体工商户作为民事诉讼主体的情形，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十一条作出了具体规定：“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主。”本案中，作为个体工商户户主的婚纱摄影店店主唐某，其侵权行为被发现后，将店面转让给他人经营，户主登记为他人，由于个体工商户的侵权责任由户主本人承担，具有人身属性，故他人不需承担唐某的侵权责任，所以，赔偿损失、赔礼道歉等侵权责任应当由唐某个人来承担。
二、侵犯肖像权损害赔偿项目与数额的确定
肖像权中包含着一定经济利益，未经公民同意，侵权人以营利为目的使用公民的肖像，如利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，获得了一定非法利益，因而侵犯公民肖像权的侵权人应当支付一定的使用费。同时，给肖像权人造成一定程度上的精神痛苦，因而侵权人应支付一定金额的精神损害抚慰金。因此，对侵犯肖像权的损害赔偿项目应区分为肖像权使用费、精神损害抚慰金两项。关于肖像权使用费、精神损害抚慰金数额的确定，法官应综合侵权人的侵权行为情节（如侵权手段、方式、场合、持续时间等）、侵权人的赔偿能力及本地平均生活水平等情况，恰当地运用自由裁量权，来具体确定赔偿侵犯肖像权的损失数额。在侵权行为情节类似的情况下，肖像权使用费与精神损害抚慰金数额的确定，不能脱离本地平均生活水平这一地方性影响因素，也不能脱离侵权人的赔偿能力这一个性化的实际影响因素。
本案中，对于肖像权使用费的确定，原告方没有提出可供参照的标准，且肖像权纠纷案件在苏北农村极为罕见，现实经济生活中也没有类似的使用肖像权签约样本可供参照，司法实践中类似判例也较少，这就给案件审理法院的作出合乎法律规定、合乎情理的判决带来了一定困难。但案件审理法院不能拒绝裁判，在裁判时，考虑到侵犯肖像权5个月的持续时间情节，用于婚纱摄影店宣传广告（门头形象牌3张，宣传栏1张），应属于较为严重的侵权情况；考虑到侵犯肖像权发生地为苏北农村的一个小镇，经济稍欠发达，肖像权损失的数额的酌定不宜过高；考虑到被告唐某将店面转让他人后，从事其他经营又亏本，目前生活较为困难，实际赔偿能力较差。故酌定被告唐某按每月700元承担3500元肖像权使用费，按每月300元承担1500元精神损害抚慰金，合计每月1000月共5000元，比较切合被告唐某侵权行为情节、案件审理法院所在地平均生活水平状况和侵权人唐某的实际赔偿能力。
三、受害方特定方式的赔礼道歉诉讼请求的处理
对于受害方特定方式的赔礼道歉诉讼请求，应区别对待。如果受害方特定方式的赔礼道歉诉讼请求能够较好地抚慰受害方的精神痛苦，又具有可行性，那么法院应支持此项诉讼请求；如果虽然受害方特定方式的赔礼道歉诉讼请求仅能够较好地抚慰受害方的精神痛苦，，但不具有现实可行性，还可能给他人合法权利造成一定的不利影响，法院应不予支持。总之，应综合考虑侵权人已赔礼道歉、特定方式的赔礼道歉将给第三人合法权利带来的不利影响等情况进行裁判。
本案中，对于二原告的“被告唐某应当在原挂置二原告婚纱照处公开张贴道歉信一年”诉讼请求，法院认为，被告唐某原婚纱摄影店已注销工商登记，店面转让给他人，其本人已不再经营，他人仍经营婚纱摄影，所以在“原挂置二原告婚纱照处公开张贴道歉信一年”显然不具有现实可行性，将给他人正常经营活动、营业信誉、营业收入等合法权利带来一定的不利影响，考虑且被告唐某已进行了道歉的具体情况，故其该项诉讼请求，法院应不予支持。
（作者单位：江苏省泗洪县人民法院）
关于全国医药系统防范计算机病毒的几点规定
国家医药局
关于全国医药系统防范计算机病毒的几点规定
1990年9月19日，国家医药局
各省、自治区、直辖市及计划单列市医药管理局（总公司），局机关及直属各单位：
自去年以来，计算机病毒在我国迅速蔓延。据不完全统计，全国四十万台微机中，约有70—80％感染了病毒。据有关部门通报目前国内已经出现“国产化”的或自行研制的“国产”计算机病毒。国外敌对组织也扬言要通过计算机病毒，破坏我国重要的计算机系统。国内敌对分子已开始利用计算机病毒制造政治影响。如从国内某高校传出的一种“国产”病毒，破坏了某省计划委员会计划经济研究室1949年以来，全国经济计划指标数据、全省计划指标以及该省会城市136个企业的经济数据。我系统中南地区某骨干企业的生产监测管理信息系统，去年受到“十三号星期五”病毒的破坏，造成该系统瘫痪。严重地干扰了正常的生产和工作。因此，对计算机病毒的蔓延，必须给予高度重视。
近几年来，医药系统的计算机应用工作取得了很大的成绩。建成了一批有一定规模的企业管理信息系统、工业计算机控制系统、ＣＡＤ系统和全国计算机信息系统。绝大部分企、事业单位和管理部门也都配有数量不同的计算机，并在工作中起着不可替代的作用。一日遭受计算机病毒的破坏，轻则干扰工作，重则破坏软件和信息资源或造成直接经济损失。为有效地预防病毒感染，限制病毒蔓延，减少损失，保证计算机应用工作的顺利进行，特作如下规定：
一、各单位必须加强对计算机人员的政治思想和纪律教育，树立“敌情”观念；严格执行有关防范措施和规定。
二、要求各单位指定一位计算机管理监察员，负责计算机病毒的监察和清除工作。
三、对本单位现有的计算机及软盘作一次病毒感染情况的认真检查。对已受到感染的计算机及软盘应立即进行隔离，停止使用。没有受到病毒感染的计算机和软盘，应立即用新软盘作好备份。
四、为保护全国性信息系统的数据，要求各地上报、交流的软盘，在上报或交流前要进行病毒检查。软盘送出单位，要对无病毒感染负责。没有在本单位计算机上使用过的软盘，使用前要作病毒检查，确认无病毒后，才可使用。
五、禁止使用不知来源的软盘和程序；也不要随便在情况不明的微机上使用本单位的软件，以防感染。
六、如果从其他单位复制软件，应注明来源和复制日期。以便在发现问题时查明来源。
七、建立疫情报告制度，一旦发现异常情况，除须及时向当地省、自治区、直辖市公安厅（局）计算机监察部门报告外，还要向国家医药管理局科技教育司报告。并对病源予以隔离。以便及时采取措施。
上述规定，请各医药单位认真执行。