有限责任公司的注册资本及股东出资



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

（一）公司资本制度的基本理论
1、公司资本的不同含义和形式
公司资本制度是公司制度的基石，是公司法的核心内容之一，它贯穿于公司设立运营和终止的全过程。在公司法的发展历史上，资本制度是作为弥补公司法的基本原则??有限责任原则的不足而产生的，其对于实现保护股东利益、债权人利益的公司法宗旨具有重要的作用，所以受到各国公司法的重视。
公司资本制度有狭义和广义两种理解，狭义上的公司资本制度是指公司资本的形成、维持、退出等方面的制度安排；广义上的公司资本制度则是围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运营的一系列规则和制度链的配套体系。前者侧重于研究出资、资本的增减与资本的退出三个方面所涉及的问题。而后者，则不仅包括了狭义上的公司资本制度，而且还涉及到资本的转化、公司利润的分配等方面的问题。在公司资本制度的学理研究中，学者一般是在狭义上使用公司资本制度这一词语的。
公司资本与公司资产是两个不同的概念，公司资产，也称公司实有财产，是公司实际拥有的全部财产，包括有形财产和无形财产。据此可知，公司资本与公司资产的区别：（1）外延和内涵不同：资产的外延大于资本，资产是指公司实际拥有和控制的财产，除资本外还包括其他股东权益(公积金等)和负债；而资本则是指以股东出资为基础通过注册登记所核定的财产。（2）表现形式不同：资产是以实体财产的形式表现出来的财产；资本则是单纯的供计算用的抽象数据。（3）性质不同：资产表现为公司的财产，属于公司法人自己的财产；资本则表现为公司对股东的负债，是股东权益。（4）法律要求不同:：资产始终是一个变量，增减变化无需特定手续，无需工商登记和章程记载；而资本则是依法核准的常数，章程上必须予以登记，变更公司资本必须依法履行工商登记变更手续。
公司资本的概念也不同于公司资金的概念，公司资金，是指可供公司支配的，以货币形式表现出来的公司资产的价值额，既包括股东的货币出资，也包括公司债、贷款等，因此，公司资金的含义远比公司资本宽泛，公司资本仅是公司资金的一部分。
公司资本的概念十分复杂，在不同的语境中有不同的含义，在不同的资本制度下也有各自不同的资本概念，下面就公司法上常见的资本一词的含义分别予以界定。
（1）注册资本，又称名义资本或核定资本，是指公司成立时注册登记的资本总额。确定注册资本的目的，一方面是为了在政府部门登记注册，另一方面是为了在公司章程中公开申明其资本数额，以便让公众了解到公司的目前状况和今后可能达到的规模。
（2）授权资本，又称名义资本，指公司依公司章程规定有权发行的资本总额。由于该资本总额仅是章程规定的一个授权发行数额，不一定是实际发行的可实际收到的资本数额，所以称之为名义资本。授权资本是授权资本制下的一个资本概念，在法定资本制下无授权资本的概念。
（3）发行资本，又称已发行资本，是指公司一次或分期发行股份时，已经发行的资本总额。在授权资本制下，资本可以部分或全部发行。对于已发行资本，股东不必全部付清，已发行资本由已缴资本和待缴资本构成。
（4）实缴资本，又称实收资本，是指公司通过催缴分派已经收到的现金或其他出资的总和。资本发行以后不一定股东已实际缴纳。在授权资本制下，允许股东对其认购的股份分期缴纳股款，其实际缴纳的部分即构成实缴资本。如果发行的资本被全部募足，实缴资本即等于发行资本，否则永远小于发行资本。在任何情况下实收资本都不会超过发行资本。
（5）待缴资本，又称催缴资本，是指股东已认购但尚未缴纳股款，公司可以随时向股东催缴的资本。因此，待缴资本实际上已成为公司应得到的财产，已构成股东对公司债务的担保。
2、公司资本原则与资本形成制度
公司资本是公司对外承担债务的基础，因此公司资本对于公司具有重要意义。为保护股东和债权人的利益，维护公司稳定和发展，各国公司法在长期的发展过程中，确立和形成了一系列有关公司资本的基本原则和制度。公司资本原则是公司资本制度的体现，各国实行的资本制度有所不同，公司法规定的资本原则可能也不尽一致，但由公司法的基本目标和作用所决定，经历了长期的发展，还是形成了一些各国共同认可的基本的资本原则，其中最主要的就是所谓的资本确定、资本维持和资本不变的三原则。
资本确定原则，指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。其优点是保证公司资本的真实可靠，防止公司设立中的欺诈和投机行为。但这一原则表明，公司资本总额不是在公司成立后根据实际需要确定的，而是在公司成立之前由发起人凭其主观预测而定的，因而就可能产生两种情况：一是预测过高，造成所定的资本总额不易尽快或按时认足，从而影响公司的设立；而且易造成因公司营运过程中的资本沉淀、积压闲置而导致公司资本利用率降低，进而影响公司利润率的提高。二是预测过低，造成公司在未来经营中如需增加资本时，又要经过繁琐的增资程序。
资本维持原则，又称资本充实原则，指公司在存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产的原则。其立法目的是为了防止公司资本的实质减少，保护债权人的利益，同时也为了避免股东对公司盈利的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。资本维持原则是贯穿整个公司资本制度、适用于公司全部存续期间的重要原则，各国公司法围绕资本制度建立的绝大多数法律规则都是资本维持原则直接或间接的体现。
资本不变原则，是指公司的资本额一经确定，非经法定程序不得随意变更的原则。这里所谓不变，并非资本的绝对不可改变，而是不得随意增减，应当严格按照法定程序进行。资本不变原则是为了防止公司任意减少资本，造成公司清偿能力的降低从而损害债权人的利益，或公司任意增加资本，使股东承担过多的风险，损害股东的利益。
公司资本原则形成于大陆法系国家，同时也为英美法系国家不同程度的吸收和采纳。确立公司资本原则的根本原因是现代公司法人制度的成熟和完善，是公司独立的财产责任和股东有限责任的必然要求，其目的是为了保护债权人利益和保证公司本身的正常发展，维护交易安全和社会经济秩序的稳定。
但由于文化背景、司法制度以及社会伦理观念的差异，两大法系创立了不同的公司资本制度，英美法系创立了授权资本制，大陆法系国家则确认了法定资本制。授权资本制具有灵活、效率的优越性，法定资本制则以注重交易安全见长。由于这两种相对的资本制度各有利弊，一些大陆法系国家的公司立法，为了吸取两种制度的优点，弥补两者的不足，又形成了一种介于法定资本制和授权资本制之间的新的公司资本制度??折衷资本制。它在公平、安全与效率之间寻得了平衡，既保证了公司资本的效率，又兼顾到安全性；既做到了兼顾公平、安全，又把效率优先的原则贯彻到公司资本制度中去，因而具有前二者无可比拟的优越性，是一种富有生命活力的资本制度。
所谓法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并一次发行、全部认足或募足，否则公司不能成立。法定制本制由法国、德国公司法首创，后为意大利、瑞士、奥地利等国家公司法所继受，成为大陆法系国家公司法中的一种典型的资本制度。从理论上讲，一般认为，法定资本制具有以下优点：利于公司资本的稳定和确定；利于防止公司设立过程中的欺诈行为；使公司从成立之处即拥有足够资产担保债务履行；有利于提高市场交易的安全性。但这一资本制度也具有无法克服的弊端：由于要求公司一次发行其全部资本，所以对一些大型的股份公司来说，不易立即募足，从而影响公司的成立；由于各公司所从事的行业和经济范围千差万别，不可能在设立之初就需要巨额资本，因此要求公司一次全部发行其资本，缺乏合理性和科学依据，容易造成公司资产的闲置和浪费，不利于维护股东利益；随着公司规模的变化，需要变动公司资本时，法定资本制要求公司须履行股东会决议，变更公司章程，并办理相应的变更登记等繁琐程序。这种繁琐的程序不但对债权人起不到应有的担保屏障作用，而且更为重要的是不能适应市场经济下要求公司根据市场情势来迅速做出决策之客观需要，于公司进而于社会经济发展不利。
所谓授权资本制，是指在公司设立时，资本总额虽然记载于公司章程，但并不要求发起人全部发行，只需认缴其中的一部分，公司即可成立；未认缴的部分可授权董事会根据公司经营发展的需要随时发行，不必经股东会决议，也无需变更章程。授权资本制为英、美公司法所创设，其中美国是典型的实行授权资本制的国家。授权资本制的优点是由于不需要较多的资本，公司设立容易，避免了因一次全部募足造成资本的闲置和浪费，并且公司设立后，如需增资，不必履行法律程序，可随时增发新的股份。其缺点是易造成公司的滥设，董事会滥用权利，损害债权人利益。授权资本制度有其价值优势。第一，授权资本制不要求股东一次全部认足公司注册资本，甚至只认足注册资本总额中一小部分，公司即可成立，公司设立成本低且省时、便捷。第二，允许公司董事会根据业务需要，分次发行募集公司章程载明的股本总额，使公司资本充分发挥效用而不致闲置。第三，公司资金运用较为灵活。公司增资时，无须变更公司章程，亦不必履行增资的决议程序和审批程序，适应了市场经济对公司决策迅速、高效的客观要求，公司经营机动性增强。授权资本制侧重于对投资者和公司设立提供种种便利条件，体现了个人本位的立法思想。然而，授权资本制也有其固有的价值劣势。其一，授权资本制易滋生公司设立欺诈行为。由于公司章程规定的公司资本仅仅是一种名义资本，授权资本制并未限制公司首次发行股份的最低限额，也未规定募足章程规定的股份时间，易造成公司的实收资本与注册资本、经营规模的严重不符。其二，授权资本制不利于公司交易的安全。在公司设立时，股东只须认缴公司股份总额中的一少部分，公司成立后，公司对外责任能力受限制，而公司的权利能力、行为能力并未限缩，一旦发生违约行为致害债权人，则缺少稳固的财产基础使债权人得以救济。
所谓折衷资本制，又称认可资本制或许可资本制，是指公司资本总额在公司设立时仍由章程明确规定，但股东只需认足一定比例的资本数额，公司即可成立；其余部分授权董事会在一定期限内发行，其发行总额不得超过法律限制的资本制度。折衷资本制是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新型资本制度，是两种制度的有机结合。目前，日本以及我国台湾地区的公司法中在一定程度上实行了这一制度，其中以日本最为典型。折衷资本制有很高的价值优势。其一，与法定资本制相比，折衷资本制减少了设立公司的难度；其二，与授权资本制相比，折衷资本制使公司资本相应地确定与稳定，避免设立欺诈行为，利于保护债权人的利益及交易的安全；其三，对公司经营来说，折衷资本制利于公司资金的灵活调度，发挥资本效用，使资金免于闲置。折衷资本制无论对于公司运营，还是对于公司债权人利益之保护，都不失为一种较理想的资本制度。
3、我国公司法上的资本原则与制度
公司法修改之前，我国实行的严格的法定资本制，无论是有限责任公司还是股份有限公司，资本均需经注册方为有效，并且必须实际缴纳，因此公司资本就是公司的注册资本，注册资本与发行资本、实缴资本为同一概念。旧公司法上关于资本三原则的规定更是详尽细致，如关于注册资本均应在公司设立时缴足的规定充分体现了资本确定原则的要求；股份公司不得低于股票面额发行股份的规定以及公司在弥补亏损、提取公积金和公益金之前，不得向公司股东分配利润的规定等等则充分体现了资本维持原则的要求；资本不变原则的主要体现是旧公司法对公司增减资本的严格规定。我国法上奉行的这种严格的法定资本制与国际上较普遍性地推行的软化资本约束的趋势形成了较大的差距，固守传统的法定资本制已无必要，习惯上根据公司章程和营业执照的外观显示的资本数额给社会和交易方传递公司资金实力的信息逐渐失真，交易中的风险防范越来越倚重于公司的资产负债表、损益表和现金流量表的审查，何况公司设立之初将全部的资本投放到位势必造成资本的沉淀和浪费，对需要较大规模资本的公司的成立设置了难以逾越的高门槛，甚或逼使投资者进行虚假出资或先入后挪。因此结合国情实际推行渐进的改革已成势在必行之势。
公司法修改之后，对我国奉行的资本制度予以了调整，严格的法定资本制有所缓和。但需要说明的是，新法仍然采用传统大陆法系国家的法定资本制，而非英美法系国家的授权资本制。新公司法第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。第八十一条规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
从新公司法上述两个条文的规定可以看出，公司法不仅将“实缴”改为“认缴”，实行资本制度的调整，增加了有期限的分期缴付出资的规定，而且将有限责任公司的注册资本由最低10万元改为3万元，取消了因公司经营类型不同，缴付不同最低注册资本的区分；将股份公司的注册资本由最低1000万元降至500万元。 这样规定后，降低了公司设立的门槛，让小规模投资者有能力选择有限公司形式注册成立自己的企业，也可以由多数人联合组建股份有限公司，体现了法律鼓励投资兴业的理念。
在公司资本制度做出相对灵活的规定后，应当注意以下问题：（1）由于新公司法实行有期限的分期缴付出资的规定，公司的实收资本与公司股东约定的出资期限安排有关，在两年的期限内出资的到位安排越细，修订营业执照的频率就会越高，公司、验资机构、工商机关就会很麻烦，因此公司设立时股东们就应当根据所设公司的实际情况设计出资的期限安排，在首次出资到位足以使公司拥有足够的营运资金后，安排在法定期限到来前缴付余款是适当的。并且在公司的财务会计帐簿方面必须做出相应的跟进调整，以准确记载公司股东的权益和资产负债关系。（2）同英美国家和地区实行的授权资本制不同，根据我国新公司法的规定，公司在成立后，未到两年就倒闭的，对公司存续期间对外债务的承担，股东的责任不是以实缴资本为限，而是以注册资本为限。这就是说，公司的注册资本在公司成立时必须全部发行出去，现有的股东必须认购完毕，只是缴付的期限不同而已。股份有限公司以发起方式设立的，当然可以比照有限公司的安排分期缴付资本；而采取募集方式设立的，由于不存在资本分期缴付的问题，所以承担债务时仍应以公司的注册资本为限。（3）在公司资本首次缴足到20％以上还不足100％时，股东的权力行使和利益分配应如何安排的问题。这个问题在立法的专家会议上讨论过，在公司法中并没有做出明确规定，最后的方案似乎倾向于由股东们通过意思自治在公司章程中自行约定。但如果股东们没有在章程中另外安排表决方式，则应当理解为按实收资本的比例行使表决权，这是权利义务相一致原则的题中应有之义。


注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。


山西省人大常委会


山西省促进民营科技企业发展条例
山西省人民代表大会常务委员会


山西省第九届人民代表大会常务委员会第十三次会议于1999年11月30日审议通过了《山西省促进民营科技企业发展条例》，现予公布，自2000年1月1日起施行。


第一条 为了促进民营科技企业发展，保障民营科技企业合法权益，规范民营科技企业行为，推动科学技术为经济建设服务，根据国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例所称民营科技企业是指由公民、法人或其他组织依法设立的，按照自筹资金、自愿组合、自主经营、自负盈亏原则，从事科技成果转化以及技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务等活动的企业。
民营科技企业包括实行集体经济、股份合作制经济、股份制经济、私营经济的科技企业和国有企业事业等组织创办的国有民营的科技企业。
第三条 民营科技企业是发展科技事业和高新技术及其产业的重要力量，其合法权益受法律保护。
第四条 各级人民政府应当把发展民营科技企业纳入国民经济和社会发展规划，鼓励、扶持、引导民营科技企业发展。
各级人民政府对在经济建设和社会发展中做出突出贡献的民营科技企业和民营科技企业的有关人员给予表彰和奖励。
第五条 县级以上人民政府科学技术行政部门在促进民营科技企业发展中的主要职责是：
（一）负责民营科技企业的政策指导；
（二）负责民营科技企业的资格认定、复核；
（三）负责民营科技企业的综合统计、人员培训、信息咨询；
（四）承办同级人民政府交付的有关民营科技企业综合管理和服务的其他事项。
第六条 县级以上人民政府工商、税务、财政、经贸、劳动、人事、教育、公安等部门应当根据各自的职责为民营科技企业提供服务。
第七条 申请民营科技企业资格认定，一般应当具备下列条件：
（一）符合国家产业政策、技术政策及其发展方向；
（二）科技人员占职工总数的20％以上；
（三）技术性收入和科技成果产业化产品的销售额占年总营业额的50％以上或技术性收入占年总营业额的20％以上；
（四）用于研究开发的经费占年销售额的3％以上。
第八条 科学技术行政部门应当在接到民营科技企业资格认定申请之日起30日内作出是否认定的决定。不予认定的应当书面说明理由。
第九条 民营科技企业资格每年复核1次。
民营科技企业应当在工商执照年检后30日内，到原认定的科学技术行政部门申请资格复核。未在规定期限内复核或复核不合格的，取消民营科技企业资格。
第十条 民营科技企业变更、终止时，应当依法办理有关手续，并报原认定的科学技术行政部门重新认定、备案。
第十一条 民营科技企业享有以下权利：
（一）投资决策、生产经营、机构设置、劳动用工、收益分配等方面的自主权；
（二）申请承担科技计划项目、技术改造项目和基本建设项目；
（三）依照国家规定申请进出口经营权、境外投资权或在境外设立分支机构、销售网点；
（四）依照国家规定从境外引进资金、技术、人才和设备或与外商合资经营、合作经营；
（五）与其他经济组织互相参股、联营、合并、兼并；
（六）享受国家规定的税收优惠待遇；
（七）申请发行债券或股票；
（八）拒绝各种乱摊派、乱罚款和不合法收费；
（九）法律、法规规定的其他权利。
第十二条 民营科技企业应当履行下列义务：
（一）遵守法律、法规；
（二）合法经营、依法纳税；
（三）保守国家秘密，服从和维护国家利益；
（四）接受政府及有关部门的监督、指导；
（五）建立健全会计、统计制度，按要求编报财务、统计报表；
（六）按国家有关规定办理职工医疗、失业、养老等社会保险；
（七）建立健全劳动安全保护、职业病防治等制度；
（八）依法建立工会，维护职工合法权益；
（九）法律、法规规定的其他义务。
第十三条 民营科技企业应当做到产权关系明晰，按照国家有关规定界定企业资产归属。
第十四条 民营科技企业应当建立健全技术创新机制，提高技术创新能力和经营管理水平。
第十五条 鼓励科研机构、高等院校、国有企业事业组织及其科技人员创办、领办民营科技企业或到民营科技企业工作。
实行人员竞争上岗的单位，应当允许曾在民营科技企业工作的离岗人员在单位规定的期限内回原单位竞争上岗，重新上岗者享有与连续工作的人员同等的福利和待遇。
第十六条 科研机构、高等院校对1年内不具备条件实施转化的职务科技成果，可允许本单位的成果完成人，在不变更成果权属，与本单位签订利益分享协议后，自主创办民营科技企业，转化该项科技成果。
第十七条 民营科技企业实行股份制的，科技人员的专利技术和非专利技术，可以按照国家有关规定折价入股。
科技人员以其拥有的高新技术成果出资入股的，其科技成果作价金额可达到公司或企业注册资本的35％；另有约定的除外。
第十八条 县级以上人民政府应当安排一定资金支持民营科技企业转化科技成果。
县级以上人民政府的科学技术行政部门应当从科技三项费中安排一定资金支持民营科技企业发展。
民营科技企业自认定之日起，5年内所征企业所得税由同级财政给予全额返还。
第十九条 县级以上人民政府用于支持民营科技企业发展的资金可有偿使用。具体办法由省人民政府制定。
第二十条 依法设立的有关科技基金应当支持民营科技企业的发展，扶持其按照国家产业政策和技术政策进行研究开发和生产经营。
第二十一条 鼓励有关组织或企业建立民营科技企业贷款担保公司、风险投资公司。
金融机构应当根据国家信贷政策支持民营科技企业发展。
第二十二条 各类技术创新服务机构、技术评估机构以及技术经纪等机构根据需要为民营科技企业提供服务。
第二十三条 民营科技企业可采用股份期权等形式，奖励科技人员或经营管理人员。
第二十四条 允许民营科技企业的科技人员、经营管理人员以技术、管理等生产要素参与收益分配。
第二十五条 民营科技企业可自行或与科研机构、高等院校联合建立重点实验室、中试基地。经省科学技术行政部门和有关部门认定的省级重点实验室、中试基地，享受有关优惠待遇。
第二十六条 民营科技企业被认定为高新技术企业的，享受高新技术企业优惠待遇。
第二十七条 科研机构、高等院校、国家及省重点实验室应当对民营科技企业开放实验仪器设备，实行有偿使用。
第二十八条 境外、省外的科技人员来本省创办、领办民营科技企业或到民营科技企业工作的，享受本省规定的优惠待遇。
各级人民政府应当对民营科技企业聘用的拥有重大科技成果的科技人员在户籍和子女入学等方面提供便利。
第二十九条 科技人员、高等院校和中等专业学校毕业生到民营科技企业工作的，其工龄计算按照国家有关规定执行，人事档案可存放在当地人才交流机构。
第三十条 高等院校学生创办、领办民营科技企业的，由本人申请，学校可按照国家规定保留学籍。
第三十一条 民营科技企业可将法定机构评估的专利或专有技术作价抵押，向金融机构申请贷款。
第三十二条 民营科技企业引进技术或人员，不得侵犯他人的技术、经济权益；到民营科技企业工作的人员不得侵犯原单位、本单位的技术、经济权益。
第三十三条 民营科技企业在申请资格认定时弄虚作假的，由科学技术行政部门责令改正；已经资格认定的，撤销其资格并会同有关部门追缴其享受优惠待遇之所得。
第三十四条 民营科技企业违反法律、法规，损害国家利益和社会公共利益，侵害他人合法权益的，依法承担相应的责任。
第三十五条 有下列行为之一者，依法承担行政责任或者民事责任；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）侵害民营科技企业知识产权的；
（二）侵占民营科技企业财物的；
（三）向民营科技企业乱摊派、乱罚款和不合法收费的；
（四）侵害民营科技企业其他合法权益的。
第三十六条 有关行政管理部门及其工作人员在办理民营科技企业的有关事项时，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、收受贿赂的，由本单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十七条 本条例具体应用中的问题，由省人民政府负责解释。
第三十八条 本条例自2000年1月1日起施行。



1999年11月30日